Ober­lan­des­ge­richt muss uner­wünschten Refe­rendar trotzdem aus­bilden

Ein Referendar mit rechtsextremer Vergangenheit darf weiter im Dienst bleiben. Dass er überhaupt ins Referendariat kam, liegt an einem Beschluss des Sächsischen Oberverwaltungsgerichts (OVG). Der Freistaat Sachsen wollte mithilfe einer Verfassungsbeschwerde dagegen vorgehen. Im Namen des Bundeslandes wandte sich das Sächsische Staatsministerium der Justiz an Karlsruhe.

Der Freistaat meint, die Entscheidung des OVG habe seine Justizgrundrechte verletzt. Bei der Verpflichtung, den damaligen Bewerber trotz seiner rechtsextremen Vergangenheit in den juristischen Vorbereitungsdienst aufnehmen zu müssen, handele es sich um eine unzulässige Überraschungsentscheidung. Außerdem hätte der Bewerber schon aus verfassungsrechtlichen Gründen abgelehnt werden müssen, das ergebe sich aus der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts (BVerwG). Alle diese Argumente habe das OVG nicht berücksichtigt. Ferner sei ihm der gesetzliche Richter entzogen worden, weil das OVG keine Richtervorlage an das BVerfG stellte.

Das BVerfG erkennt zwar an, dass der Freistaat beschwerdefähig ist, da sich auch juristische Personen des öffentlichen Rechts auf Justizgrundrechte berufen können. Allerdings erachtete es die Verfassungsbeschwerde jetzt als nicht hinreichend substantiiert. Es nahm sie daher nicht zur Entscheidung an (Beschl. v. 14.07.2026, Az. 2 BvR 17/26).

OVG fühlt sich an Verfassungsgerichtshof in Sachsen gebunden

Um zu verstehen, worauf es dem BVerfG ankommt, muss man wissen, was vor der Verfassungsbeschwerde vorgefallen war. Das für die Referendarsausbildung zuständige Oberlandesgericht (OLG) Dresden wollte den jungen Mann zunächst gar nicht erst in das Referendariat aufnehmen, denn er hatte in der Vergangenheit mehrere Jahre im Verein "Ein Prozent e. V." und in der "Jungen Alternative Sachsen-Anhalt" mitgewirkt, die der Verfassungsschutz der rechtsextremen Szene zuordnet.

Das OLG lehnte ihn daher unter Berufung auf § 8 Abs. 4 Nr. 1 lit. b Sächsisches Juristenausbildungsgesetz (SächsJAG) ab. Demnach kann die Aufnahme in den Vorbereitungsdienst verweigert werden, wenn Tatsachen vorliegen, die den Bewerber als ungeeignet erscheinen lassen – insbesondere, wenn Tatsachen in seiner Person eine ernsthafte Gefahr für öffentliche Belange begründen. Das sah das OLG wegen der rechtsextremen Vergangenheit als gegeben an.

Vor dem Sächsischen Oberverwaltungsgericht (OVG) konnte der Referendar jedoch Ende 2025 seine vorläufige Zulassung zum Referendariat erwirken (Beschl. v. 06.11.2025, Az. 2 B 267/25). Der Grund: eine Rechtsprechung des Sächsischen Verfassungsgerichtshofs (VerfGH) aus dem Jahr 2022 zu § 8 Abs. 3 und 4 SächsJAG. 

In dieser Entscheidung legte der VerfGH die Normen verfassungskonform aus. Er berücksichtigte die Berufsfreiheit und argumentierte: Die Bundesrechtsanwaltsordnung (BRAO) versagt in § 7 Nr. 6 die Zulassung als Anwalt, wenn eine Person die freiheitlich-demokratische Grundordnung in strafbarer Weise bekämpft. Daher dürften die Anforderungen an Referendare nicht strenger sein (Beschl. v. 21.10.2022, Az. Vf. 95-IV-21 [HS]). Es bedürfe also immer einer Strafbarkeit, sodass der Bewerber aufgrund der sächsischen Regelung nicht vom Referendariat ausgeschlossen werden dürfe. 

Diese Rechtsprechung ist auf Kritik gestoßen. Das OVG sah sich trotzdem gemäß § 14 Abs. 2 Satz 2 SächsVerfGHG an diese Auslegung des VerfGH gebunden und gab dem Antrag des jungen Mannes statt: Das OLG musste den Bewerber trotz seiner Vergangenheit im Referendariat ausbilden.

Bundesverwaltungsgericht leitet Verfassungstreuepflicht aus Grundgesetz ab

Das Bundesverwaltungsgericht (BVerwG) sieht solche Fälle aber anders. Auch Bewerber für das Referendariat müssten Mindestanforderungen an eine Verfassungstreuepflicht erfüllen (Urt. v. 10.10.2024, Az. 2 C 15.23). Das gilt auch, wenn das Referendariat nicht als Beamtenverhältnis ausgestaltet ist.

Diese Mindestanforderungen erfülle ein Bewerber nicht, wenn er sich aktiv gegen die freiheitlich-demokratische Grundordnung betätige. Dass in Anlehnung an die BRAO schon im Referendariat eine Strafbarkeit für die Ablehnung erforderlich sei, lehnte das BVerwG ab. Denn: Die Verfassungstreuepflicht ergebe sich schon aus dem Grundgesetz selbst.

Keine Überraschungsentscheidung, kein Entzug des gesetzlichen Richters

Dass diese unterschiedlichen Rechtsprechungslinien in diesem Fall bisher nicht aufgelöst wurden, moniert Sachsen in der Verfassungsbeschwerde gegen den OVG-Beschluss. Das BVerfG hielt diese allerdings für unzulässig, weil der das Land nicht dargelegt habe, dass es in seinen Justizgrundrechten verletzt ist.

Zum einen sei sein Anspruch auf rechtliches Gehör aus Art. 103 Abs. 1 GG nicht verletzt. Es liege keine Überraschungsentscheidung vor, also keine Rechtsauffassung des Gerichts, mit der der Beschwerdeführer nicht zu rechnen brauchte. Das OVG habe nicht darauf hinweisen müssen, dass es die Rechtsprechung des Verfassungsgerichtshofs als verbindlich betrachtete. Der Freistaat Sachsen, vor dem OVG durch den OLG-Präsidenten vertreten, habe schließlich gewusst, dass es diese Rechtsansicht gibt.

Auch die Argumente des OLG-Präsidenten habe das OVG berücksichtigt. Er hatte darauf verwiesen, dass das BVerwG eine andere Linie vertritt und eine Verfassungstreuepflicht aus der Verfassung ableitet. Das OVG sei explizit darauf eingegangen.

Der Freistaat habe auch nicht dargelegt, dass ihm entgegen Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG sein gesetzlicher Richter entzogen worden ist. Dafür hätte er aufzeigen müssen, dass das OVG von der Verfassungswidrigkeit des § 8 Abs. 4 Nr. 1 Buchstabe b SächsJAG überzeugt war und eine Richtervorlage an das BVerfG unterlassen hat. Dass das BVerwG solche Fälle anders beurteile, führe nicht automatisch zu einer Vorlagepflicht nach Art. 100 Abs. 1 GG.

Neue Rechtslage: Freistaat hätte zweiten Antrag prüfen können

Das BVerfG bezweifelte zudem, dass der Grundsatz der Subsidiarität eingehalten wurde. Denn nach dem OVG-Beschluss wurde das Gesetz in Sachsen geändert, ohne dass der Freistaat erneut das OVG anrief. Beschwerdeführer müssen ihre Verfassungsbeschwerde aktuell halten, wenn sich die Rechtslage ändert.

Nach der Neufassung von § 8 Abs. 3 Satz 2 Nr. 3 SächsJAG sind Bewerber regelmäßig abzulehnen, wenn sie "gegen die freiheitliche demokratische Grundordnung tätig" sind. Zuvor sah diese Norm explizit eine Strafbarkeit als Voraussetzung vor. 

Das Bundesland hätte prüfen können, ob wegen dieser Neufassung ein Änderungsantrag vor dem OVG nach § 80 Abs. 7 Satz 2 VwGO analog angezeigt war, so das BVerfG. Das tat Sachsen aber nicht. Ob dadurch die Subsidiaritätsanforderungen verletzt sind, ließ das BVerfG schließlich offen, weil es die Verfassungsbeschwerde ohnehin für nicht substantiiert hielt.

Hinweis: In einer älteren Version des Texts hieß es, die Verfassungsbeschwerde sei von dem Präsidenten des OLG Dresden erhoben worden. Richtig ist, dass der Präsident des OLG den Freistaat Sachsen als Antragsgegner vor dem OVG vertreten hat. Die Verfassungsbeschwerde wurde allerdings – laut einer Mitteilung des OLG Dresden – vom sächsischen Justizministerium im Namen des Freistaats erhoben, also nicht vom OLG-Präsidenten. Der Text wurde dahingehend korrigiert.